律师在审查起诉阶段的业务探讨


我们知道，对于个人来讲，国家永远是强大的。它拥有警察、法庭和监狱等全套机构，它的控制力无所不在。为了使犯罪嫌疑人、被告人的合法权益不致因接受国家的追诉而受到损害，就需要有一种在诉讼尚未开始就存在的公共规则。刑事诉讼程序就是为了平衡国家司法权力与公民个人权利之间冲突而制定的规则。根据1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议修订的《刑事诉讼法》的规定，公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人，律师在审查起诉阶段即可以作为犯罪嫌疑人的辩护人，参加刑事诉讼活动。那么作为辩护律师在审查起诉阶段的主要工作是什么呢？根据现行法律规定，辩护律师在审查起诉阶段的工作内容有以下几个方面：
一、查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料：
了解案情掌握有关案件材料，是履行辩护职能的基础。查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书和技术性鉴定材料正是其中的一项重要内容。根据有关解释，“诉讼文书”包括立案决定书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、搜查证、起诉意见书、采取逮捕以外的强制措施决定书及其它司法文书。“技术性鉴定材料”包括法医鉴定、司法精神病鉴定、物证技术鉴定等由有鉴定资格的人员对人身、物品及其他有关证据材料进行鉴定所形成的记载鉴定情况和鉴定结论的文书。复制、摘抄的材料内容无须司法人员审查，但有关保密材料应予保密。
二、同在押的犯罪嫌疑人会见和通信：
案件进入审查起诉阶段，按照法律规定，律师会见犯罪嫌疑人并不会影响案件的侦查工作，因此法律对于辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人或与其通信没有任何限制，只要具有辩护律师的身份就有权进行，会见时检察机关也不应派员在场。
三、进行调查取证：
通过查阅诉讼文书、技术性鉴定材料和会见犯罪嫌疑人，如果有必要，辩护律师可以进行履行辩护职责所需要的调查取证工作。
四、依法向公诉机关提出辩护意见：
法律赋予了律师在该阶段为辩护人，那么辩护律师就应当履行辩护职责。辩护律师在审查起诉阶段的辩护工作应当依据事实和法律提出自己的辩护意见供公诉机关参考。
五、向公诉机关提出解除、撤销、变更犯罪嫌疑人的强制措施的意见：
根据《刑事诉讼法》第73条和75条的规定，辩护律师在审查起诉阶段如发现公安机关、检察机关对犯罪嫌疑人采取的强制措施不当，或者强制措施超过法定期限的，可以向公诉机关提出解除、撤销、变更犯罪嫌疑人的强制措施的意见。
六、代理犯罪嫌疑人控告：
犯罪嫌疑人的人身权利受到侵害或者人格受到侮辱的，辩护律师有权代理犯罪嫌疑人提出控告。
七、帮助对不起诉决定不服的被不起诉人提出申诉：
由于不起诉的决定，是以“犯罪情节轻微”为前提，即以被不起诉人已触犯刑法为前提，因此如果被不起诉的人不认为自己有犯罪情节，则可以在收到不起诉决定书后七日内向人民检察院申诉。而身为辩护人的律师，此时自然可以帮助被不起诉人提出申诉。
根据法律规定，辩护律师在审查起诉阶段有这么多的工作可以做，但是，在实际的操作上也存在着许多的问题，我们知道在审查起诉阶段，辩护律师已经被法律称之为辩护人了，按照法律规定，辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。辩护人的职责在审查起诉阶段就应当体现出来，可是我们现在在审查起诉阶段的工作根本不能体现出来辩护人的辩护职责，辩护律师只能查阅一下案件的程序案卷，同在押的犯罪嫌疑人见见面就完事大吉了，这根本不能称之为辩护人。同法官、检察官一样，律师也负有维护法治的责任。辩护律师介入诉讼不仅是为了从实体上提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，而且还要从程序上维护被告人的诉讼权利，使控、辩关系达到平衡，以保证实体上发现真实和程序的公正性。基于律师的职业特点，律师在诉讼活动中会从尽可能有利于被代理人的角度去对法律作出解释和理解，由此而形成的事实和法律认识往往会与公诉机关不同，甚至有所冲突，应当认识到，这种冲突不但合理，而且为实现法律的正义所必须，因为只有在对立双方都获得充分的主张的情形下，正义才可能实现，才能在最大程度上追求实现惩罚犯罪与保障人权的统一。
刑事诉讼程序就是为了平衡国家司法权力与公民个人权利之间冲突而制定的规则，审查起诉阶段的工作任务是公诉机关审查确认侦查机关对犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪事实是否查清，证据是否确实充分，是否应当追究刑事责任，进而做出起诉或不起诉的决定。这项工作必须依照程序规则进行，它是实现司法目的的惟一途径。试想如果失去了这种程序规则，将会导致什么样的法制状况。作为法律监督机关的检察机关，违法办案是不允许的，任何迁就、姑息违反程序的现象，都是背离检察宗旨的行为。我们一定要牢固树立违反程序法也是违法的意识，采取有效措施，切实纠正和防止程序违法在起诉环节上存在的问题。因此，控、辩双方在诉讼地位上是平等的，对维护法律的尊严是有一些制约作用，但两者不是对立的，而是相辅相成的关系。
但是，我国现行立法对律师职业的定位和评价过低，不仅与律师职业的特点和律师所肩负的使命有着巨大的差距，同时也压抑了律师主动去维护社会正义的积极性和使命感，而且还极大地限制了律师职业的进一步发展。就刑事诉讼而言，律师往往天然地据于国家权力的对立一方，律师执业并不像法官、检察官、警察那样有一个主动的权力，他最大的特点是被动、消极，所寻求的所有权力归结为一条就是请求：请求取保候审、请求会见、请求调查、请求裁判等，这使得律师绝对地独立于国家机构之外。现行法律规定辩护律师只能查阅案件的程序卷宗材料，无法掌握案件全部情况，又如何根据事实和法律提出辩护意见？根本不能真正发挥辩护的职能。国家应当为律师执业创造良好的执业环境，其中最直接的便是通过完善立法来加强律师的交涉力。就目前的立法现状看，一方面要提高律师在执业中尤其是刑事诉讼中的诉讼地位，增加其相应的权力。如取证权、质证权等，另一方面增加权力机构对律师诉讼活动的合作义务的规定，这对于我国法治社会的建立和保障人权都是十分重要的。

北洋律师事务所

李东升 律师


广东省汕头市人民政府


第70号


　　《汕头市公用移动通信基站管理规定》已经2003年4月17日汕头市人民政府第十届85次常务会议审议通过，现予发布，自2003年8月1日起施行。

　　　　　　

市　长 李春洪
　　　　　　二○○三年五月八日

　

　（此件在《汕头市人民政府公报》刊发，不再发文）



汕头市公用移动通信基站管理规定

　　第一条　为加强本市公用移动通信基站的管理，维护空中电波秩序，保障公用移动通信的健康发展，根据《中华人民共和国无线电管理条例》、《中华人民共和国电信条例》、《广东省无线电管理实施办法》，结合本市实际，制定本规定。
　　第二条　本规定所称的公用移动通信，包括模拟移动通讯、数字移动通讯、集群移动通讯、卫星移动通讯和无线市话通讯等。
本规定所称的公用移动通信基站（以下简称基站），是指在一定的无线电覆盖区中，通过移动通信交换中心，与移动通信用户设备终端之间进行信息传递的无线电收发信台站。
本规定所称的公用移动通信经营者（以下简称经营者），是指依法获得基础电信业务经营许可，获准在本市建设移动通信网络，并向社会公众提供移动通信业务的单位。
　　第三条　凡在本市行政区域范围内设置、使用基站的经营者以及涉及相关活动的单位和个人，必须遵守本规定。
　　法律、法规另有规定的，从其规定。
　　第四条　市无线电管理机构负责对本市基站的设置、使用实施统一管理。
各级公安、规划与国土资源、信息产业、建设、城管、城市管理行政执法、环保、经贸、卫生等部门，依照各自的职责权限，协助市无线电管理机构实施本规定。
　　第五条　基站的设置应符合公用移动通信发展需要，坚持合理布局、资源共享的原则，提倡联合建设使用基站。
城市公共设施的行政主管部门应当为各方经营者共享基站资源提供便利。
任何经营者不得通过签订排他性协议等方式独占基站资源。
　　第六条　基站选址应注重城市景观，尽量避开城市的重点建筑物、标志性建筑物、城市主要出入口和重要场所。
禁止在党政机关、医院、学校、幼儿园院内和军用电磁环境保护范围内设置基站。
　　第七条　经营者应当根据基站选址要求和经营需要，于每年年底前提出下一年度基站设置需求，报市无线电管理机构备案。
经营者提出的年度基站设置需求中，基站布局或选址与其他经营者的基站设置有重复的，市无线电管理机构应当给予协调。
　　第八条　经营者需设置基站的，应按下列程序办理有关手续：
　　（一）经营者持下列材料，向市无线电管理机构提出基站选址确认及建站申请：
　　1、基站设置的详细选址计划；
　　2、公用移动通信经营许可证复印件；
　　3、使用无线电频率的有效批准文件复印件；
　　4、营业执照复印件；
　　5、市无线电管理机构认为应该提交的其他材料。
　　（二）市无线电管理机构收到经营者的申请后，应在30个工作日内组织相关行政主管部门进行基站选址确认、电磁环境测试和电磁兼容分析后，向社会公开征询意见，并对是否符合本规定的选址要求进行审查，经审查同意的，发给设置基站文件；经审查不予同意的，书面通知经营者，并说明理由。
　　（三）经营者在收到市无线电管理机构同意设置基站的文件，并落实相关场地及依照有关法律、法规的规定办理相关手续后，方可进行基站建设。
第九条　经营者在进行基站建设过程中，应采取积极有效措施尽量减少对居民群众的影响。
经营者进行基站设备的安装，必须先填写“设置无线电台（站）申请表”和“无线电台（站）技术资料申报表”，报市无线电管理机构审批。安装时不得改动建筑物外观，危及相关建筑物的安全。
　　第十条　坡地、高山、城乡建筑物或者其它场所的所有者和管理者，对未经市无线电管理机构选址确认及同意设置基站的，不得擅自为经营者提供设置基站的场地。
　　第十一条　经营者应在基站建成后向市无线电管理机构提出验收申请，同时提供下列材料：
　　（一）基站设计文件和频率配置资料；
　　（二）基站设备技术资料；
　　（三）基站电磁辐射测量报告书。
　　第十二条　市无线电管理机构应在收到经营者基站验收申请后30个工作日内，组织相关行政主管部门对基站设施技术标准等项目进行验收。验收包括以下项目：
　　（一）确认站址使用是否具备合法文件；
　　（二）确认基站的各项参数是否经过批准；
　　（三）检查、检测基站设备的主要指标是否符合国家有关规定。
基站经市无线电管理机构验收合格，并取得《中华人民共和国无线电台执照》（以下简称无线电台执照）后，方可投入使用。
　　市无线电管理机构在基站验收合格后，应将基站资料报省信息产业部门备案。
　　第十三条　基站的使用，应当具备下列条件：
　　（一）无线电设备符合国家技术标准；
　　（二）经营者有相应的技术人员及管理措施；
　　（三）电磁辐射标准符合国家标准；
　　（四）法律、法规规定的其他条件。
　　第十四条　基站无线电台执照按国家有关规定实行每年一次的年检验制度。具体办法由市无线电管理机构另行制定。
　　第十五条　基站变更核定项目的，应当向市无线电管理机构办理变更手续；停用或者撤销的，应当向市无线电管理机构办理停用或注销手续，缴回无线电台执照。
　　第十六条　任何单位和个人不得擅自拆迁投入使用的基站设施。特殊情况必须拆迁的，应当征得相关经营者的同意，由提出拆迁要求的单位或者个人承担拆迁所需费用，赔偿由此造成的经济损失。
　　第十七条　任何单位和个人不得阻挠经营者依法从事基站的设置和维护。
　　从事施工、生产、种植等活动时，不得危及基站设施，妨碍基站正常工作；特殊情况可能危及基站设施安全时，应当事先通知相关经营者，并负责采取必要的安全防护措施。
　　第十八条　经营者违反本规定第八条规定，未经批准擅自择址建设基站的，由市无线电管理机构责令停止运行，限期补办手续；情节严重的，可处以1000元以上5000元以下的罚款；对不符合设置条件的，应予以查封，或者扣押、没收设备。
　　第十九条　经营者违反本规定第十二条规定，未经验收擅自使用基站的，由市无线电管理机构责令停止运行，限期补办验收手续；情节严重的，可处以1000元以上5000元以下的罚款；对经验收仍不合格的，应予以查封，或者扣押、没收设备。
　　第二十条　经营者违反本规定第十四条、第十五条规定，不履行基站无线电台执照年检验以及擅自变更基站核定项目的，处1000元以上5000元以下的罚款。
　　第二十一条 所有者和管理者违反本规定第十条规定，擅自为经营者提供设置基站场地的，由市无线电管理部门予以警告，可并处以1000元以上5000元以下的罚款。
　　第二十二条　单位和个人违反本规定，阻挠经营者依法从事基站的设置和维护，损害基站设施或者妨害基站正常工作的，应当恢复原状或者予以修复，造成损失的，应承担相应的民事赔偿责任。
　　第二十三条　无线电管理人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由其所在单位或者上级行政机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十四条　当事人对行政处罚或行政强制措施不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　第二十五条　本规定自2003年8月1日起施行。