中国人民银行


关于印发《保险管理暂行规定》的通知
1996年7月25日，中国人民银行

中国人民银行各省、自治区、直辖市、计划单列市分行、中国人民保险集团公司、中国太平洋保险公司、中国平安保险公司、天安保险公司、大众保险公司、新疆兵团保险公司:
为加强对保险业的监督管理, 促进保险事业健康发展, 根据《中华人民共和国保险法》, 我行制定了《保险管理暂行规定》, 现印发你们, 请认真贯彻执行, 并将执行中遇的问题和建议及时报告我行。

附件: 保险管理暂行规定

第一章 总 则
第一条 为加强对保险业的监督管理，促进保险事业健康发展，根据《中华人民共和国保险法》（以下简称《保险法》），特制定本规定。
第二条 中国人民银行是国家金融监督管理部门，在国务院领导下，依法履行下列保险监管职责：
（一）审批和管理保险机构的设立、变更和终止；
（二）制订、修改主要险种的保险条款和保险费率；
（三）监督、管理、检查和稽核保险业；取缔和查处擅自设立的保险机构及非法经营或变相经营保险业务的行为。
保险公司依法开展保险业务，不受地方政府、各级政府部门、社会团体和个人的干涉。
第三条 本规定所称保险公司是指经中国人民银行批准设立，并依法登记注册的财产保险公司、人身保险公司、再保险公司，以及其他保险公司。
本规定所称保险公司的分支机构是指保险公司的分公司、支公司、办事处、营业部、代表处。除国家另有规定外，保险公司的分支机构不得为其他形式。
本规定所称保险机构是指保险公司及其分支机构和中国人民银行认定的其他从事保险业务活动的机构。

第二章 保险机构的设立、变更和终止
第四条 设立保险公司应符合以下原则：
（一）符合国民经济发展需要；
（二）坚持财产保险、人身保险分业经营；
（三）体现合理布局、公平竞争；
（四）讲求经济效益。
第五条 申请设立保险公司及其分支机构应具备以下条件：
（一）在全国范围内开办保险业务的保险公司，实收货币资本金不低于5亿元人民币；在特定区域内开办业务的保险公司实收货币资本金不低于人民币2亿元；设在省、自治区、直辖市、计划单列市政府所在地的分公司，营运资金不得低于人民币5000万元。
（二）保险公司的董事长、副董事长、总经理、副总经理、分公司总经理、副总经理、支公司经理、副经理、办事处和营业部主任、副主任（以下简称主要负责人）必须符合中国人民银行规定的任职资格。
（三）保险公司从业人员中应有60％以上从事过保险工作和大专院校保险专业或相关专业的毕业生。经营寿险业务的保险公司，至少要有一名经中国人民银行认可的精算人员。
（四）具有与其业务规模和人员数量相适应的营业场所和办公设备。
（五）保险股份有限责任公司的股东应符合中国人民银行关于向金融机构投资入股的有关规定。
（六）保险公司申请设立分公司，必须是开业一年以上，且业绩良好、有充足的偿付能力、有完善的内部管理制度、无严重违规行为、无大案要案。
（七）中国人民银行要求具备的其他条件。
第六条 保险公司应根据保费收入增加数额申请设立分支机构。
保险公司的保费收入每增加人民币1亿元，可在业务活动区域内申请设立一家分公司。
分公司保费收入每增加人民币5000万元，可以在辖区内申请设立一家支公司。
支公司分公司保费收入每增加人民币2000万元，可以在辖区内申请设立一个办事处。
保险公司在同一城市只能设立一个分公司。
第七条 保险公司分支机构在经营业绩良好的前提下，支公司保费收入达到人民币4000万元，可申请更名为分公司；办事处保费收入达到1000万元可申请更名为支公司。
第八条 中国人民银行对保险公司及其分支机构的设立和更名实行两级审批。
（一）下列机构的设立和更名由中国人民银行总行审批：
1、保险公司；
2、保险公司分公司、以及支公司改称为分公司；
3、保险公司代表处；
4、试办性保险机构。
（二）下列机构的设立和更名由中国人民银行省、自治区、直辖市、计划单列市分行审批：
1、支公司；
2、办事处及其更名为支公司；
3、营业部及其更名为支公司。
批准筹建支公司或办事处更名为支公司前，应报中国人民银行总行备案。中国人民银行在收到备案文件后30天内未提出异议的，视为认可。
第九条 设立保险机构应经过筹建和开业两个阶段。
第十条 申请筹建保险机构应报送下列材料：
（一）筹建申请报告；
（二）筹建可行性报告；
（三）筹建方案、投资者背景资料，包括成立时间、审批部门、法人代表、注册资本及最近三年的财务状况；
（四）筹建负责人简历；
（五）中国人民银行要求提交的其他资料。
第十一条 中国人民银行对保险公司筹建申请批准期为3个月，逾期未获批准的，申请人6个月内不得再次提出同样的申请。
第十二条 经中国人民银行批准筹建的保险公司应在6个月内完成筹建工作；逾期未完成筹建者，原批准筹建的文件自动失效。如遇特殊情况，经中国人民银行批准，可适当延长期限，但筹建期最长不得超过一年。筹建期内不得从事任何保险业务活动。
第十三条 保险公司申请开业，应向中国人民银行提交下列资料一式五份：
（一）开业申请报告；
（二）中国人民银行认可的验资机构出具的验资证明，资本金或营运资金入帐原始凭证复印件；
（三）拟任公司主要负责人简历、公司人员基本构成情况；
（四）营业场地所有权或使用权的证明文件；
（五）符合《中华人民共和国保险法》和《中华人民共和国公司法》规定的公司章程。章程内容包括机构名称、注册资金、营业地址、机构性质、经营宗旨、业务范围、组织形式、经营管理和终止、清算等事项；
（六）分保方案；
（七）中国人民银行要求提交的其他资料。
第十四条 经中国人民银行批准开业的保险公司应持批准文件及保险业务许可证，向工商行政管理部门办理登记注册手续，领取营业执照后始得营业。
第十五条 中国人民银行对本规定第五条第二款规定的保险机构主要负责人实行任职资格审查制度；未经中国人民银行审查或审查不合格者，不得任职。变更负责人时亦同。
保险机构的主要负责人的任职资格由中国人民银行另行制定。
第十六条 保险公司分支机构名称规范如下：
（一）分公司：保险公司＋所在地名＋分公司；
（二）支公司：保险公司＋所在地名＋支公司；
（三）办事处：保险公司＋所在地名＋支公司＋办事处或营业部。
第十七条 未设分支机构的保险公司只能在该公司注册地开展业务。
其他保险机构只能在中国人民银行批准的区域内开展业务。
第十八条 保险机构下列事项变更应事先报中国人民银行批准：
（一）增减注册资本金，调整股权结构；
（二）改变机构组织形式；
（三）调整业务范围；
（四）更改机构名称；
（五）机构分设、合并；
（六）修改章程；
（七）变更营业地址；
（八）中国人民银行认为须报经批准的其他变更事项。
上述各项事项申报程序与审批权限依照本规定第八条的规定办理。
第十九条 保险机构按照《保险法》终止营业时应报经中国人民银行批准。

第三章 保险公司业务范围
第二十条 同一保险公司不得兼营人身保险业务和财产保险业务。
第二十一条 财产保险公司的业务范围限于：
（一）财产损失保险、责任保险、信用保险、农业保险等财产保险业务；
（二）上述保险业务的再保险业务。
第二十二条 人身保险公司的业务范围限于：
（一）人寿保险、意外伤害保险、健康保险；
（二）上述保险业务的再保险业务。
第二十三条 再保险公司的业务范围限于：
（一）接受本规定第二十一条、第二十二条中原保险公司的分出业务；
（二）经中国人民银行批准接受境内保险公司的法定分保业务；
（三）办理转分保业务；
（四）经中国人民银行批准经营国际再保险业务。

第四章 保险资金管理及运用
第二十四条 保险资金指保险公司的资本金、保证金、营运资金、各种准备金、公积金、公益金、未分配盈余、保险保障基金及国家规定的其他资金。
第二十五条 保险公司下拨给分公司的营运资金总额不得超过其资本金加公积金的百分之六十。
第二十六条 在全国范围内开办业务的保险公司向中国人民银行总行交存保证金；在特定区域内开办业务的保险公司向注册地的中国人民银行省、自治区、直辖市、计划单列市分行交存保证金。
未经中国人民银行批准，保险公司不得动用其保证金。
第二十七条 除人寿保险业务外，经营其他保险业务的，应当从当年自留保费中提取未到期责任准备金；提存和结转的数额不低于当年自留保险费的50％；
人寿保险业务的未到期责任准备金按有效的人寿保险单的全部净值提取。
保险公司未到期责任准备金必须真实、充足。
第二十八条 保险公司应当按照已经提出的保险赔偿或者给付金额，以及已经发生保险事故但尚未提出的保险赔偿或者给付金额提取未决赔款准备金。
第二十九条 保险公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10％列入公司法定公积金，并提取利润的5％至10％列入公司法定公益金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的，可不再提取。
保险公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会议决议，可以提取任意公积金。
第三十条 保险公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司业务规模经营或者转为增加公司资本金。
保险股份有限责任公司经股东大会决议将公积金转为资本金时，按股东原出资比例增加其出资额。但法定公积金转为资本金时，所留存的该公积金不得少于注册资本金的25％。
保险公司的法定公益金用于本公司职工的集体福利。
第三十一条 除保证金外，保险公司的存款只能存在规模较大、资信较好的商业银行。
第三十二条 保险公司按当年保险费收入的1％提取保险保障基金，该项基金提取金额达到保险公司总资产的10％时，停止提取该项基金；
保险保障基金应单独提取，专户存储于中国人民银行或中国人民银行指定的商业银行。
第三十三条 保险资金运用限于：
（一）银行存款；
（二）买卖政府债券；
（三）买卖金融债券；
（四）国务院规定的其他资金运用方式。

第五章 许可证管理
第三十四条 保险业务许可证是保险机构经营保险业务的法定证明文件。保险业务许可证分为保险机构法人许可证和经营保险业务许可证。
第三十五条 中国人民银行依法设计、印制、颁发、扣缴、吊销保险业务许可证。其他任何单位和个人均不得设计、印制、发放、收缴、扣押许可证。
第三十六条 保险业务许可证由正本和副本组成，并注明保险机构的名称、编号、机构性质及组织形式、注册资本金或营运资金数额、法定代表人和主要负责人、业务范围、颁发日期及有限期限等内容。
第三十七条 保险机构应将保险业务许可证正本放置营业场所显著位置，并妥善保管许可证副本，以备查验。许可证禁止伪造、涂改、出租、转借、转让、出卖。
第三十八条 许可证每3年更换一次。如有丢失，应于发现之日起15日内在中国人民银行或其分行指定的报纸上声明作废，并持书面检查和声明向原发证行重新申领。
第三十九条 中国人民银行对领取或更换许可证的保险机构，按规定收取一定的费用。

第六章 保险条款和保险费率管理
第四十条 保险公司的保险条款和保险费率等文件，均应以中文印制，若因业务需要，可以附用外文，但中、外文发生歧义时，以中文为准。
第四十一条 保险的主要险种是指经中国人民银行认定的险种。中国人民银行根据市场情况有权对主要险种进行调整。
主要险种的基本条款和保险费率由中国人民银行总行制定。
第四十二条 保险公司拟定的其他险种的保险条款和保险费率，应报中国人民银行总行备案。
保险公司分公司拟定的其他险种的保险条款和保险费率，应报中国人民银行省、自治区、直辖市、计划单列市分行备案；中国人民银行对申报备案的保险条款和保险费率自收到备案申请文件之日起30日内未提出异议者，视为认可。
保险公司支公司和办事处不得拟定保险条款和保险费率。
第四十三条 保险公司申报备案财产保险条款和保险费率时，应提交下列文件：
（一）保险条款和保险费率备案文本一式5份；
（二）保险产品的市场预测，保险标的最近3年的损失资料、预定保险赔付率、预定各项管理费用及预定利润率；
（三）保险费率的计算公式及方法；
（四）中国人民银行要求申报的其他材料。
第四十四条 保险公司申报备案人身保险条款和保险费率时，应提交下列文件：
（一）保险条款和保险费率备案文本一式5份；
（二）保险产品的市场预测，预定利率、预定费用率、预定利润率及使用的生命表；
（三）保险费率、保险责任准备金、保险退保金的计算公式及方法；
（四）中国人民银行要求申报的其他材料。
第四十五条 保险公司在申报备案的新险种保险条款和保险费率时，可以向中国人民银行申请半年的新险种保护期。在保护期内，其他保险公司不得经营此险种。
第四十六条 在同一省、自治区、直辖市，各保险公司对同一险种必须执行统一的保险条款、保险费率及费率浮动幅度。费率上下浮动幅度最高均为30％，具体幅度由中国人民银行省、自治区、直辖市分行根据当地实际情况制定。
第四十七条 保险公司及其分支机构的年赔付率、费用率及利润率等档案资料必须妥善保存，保存期限最短为10年。

第七章 保险公司偿付能力管理
第四十八条 保险公司应具有与其业务规模相适应的最低偿付能力。
第四十九条 保险公司最低偿付能力为中国人民银行规定的其实际资产减实际负债的差额。
保险公司实际资产为其总资产减除以下项目后的余额。
（一）除预付赔款外的各种预付款；
（二）递延资产；
（三）无形资产；
（四）低值易耗品；
（五）应收款中实际已形成呆帐的部分；
（六）有价证券取得成本超过当前市场价格的部分；
（七）资金运用中已形成呆帐的部分；
（八）不动产、固定资产的十分之一；
（九）中国人民银行认定的其他不能在规定时间内变现的资产，或在变现过程中可能遭受损失的部分。
保险公司的实际负债为总资产减除实收资本金、公积金、公益金与未分配盈余后的余额。
第五十条 财产保险公司最低偿付能力标准为：
（一）当上一年度的自留净保费收入小于或等于人民币2亿元，偿付能力不得低于人民币1亿元；
（二）当上一年度的自留净保费收入大于人民币2亿元，小于或等于人民币30亿元时，偿付能力不得低于人民币1亿元或自留保费的三分之一，两者以高者为限；
（三）当上一年度自留净保费收入大于人民币30亿元时，偿付能力不得低于人民币10亿元或自留净保费的四分之一，两者以高者为限。
第五十一条 寿险公司最低偿付能力的标准为：
（一）当实际负债小于或等于人民币3亿元时，偿付能力不得低于人民币1亿元；
（二）当实际负债大于人民币3亿元，小于或等于人民币10亿元时，偿付能力不得低于人民币1亿元或实际负债的四分之一，两者以高者为准；
（三）当实际负债大于人民币10亿元，小于或等于人民币30亿元时，偿付能力不得低于人民币2．5亿元或实际负债的六分之一，两者以高者为准；
（四）当实际负债大于人民币30亿元时，偿付能力不得低于人民币5亿元或实际负债的八分之一，两者以高者为准。
第五十二条 保险公司偿付能力低于本规定标准者，按下列方式处理：
（一）不足差额小于最低偿付能力5％者，应立即采取办理再保险、业务转让或经中国人民银行认可的方式，在30日内调整其资产负债结构，直至达到最低偿付能力标准。
（二）不足差额大于5％，小于20％者，应自发现之日起，立即停止承保业务；在10日内向中国人民银行呈送检讨报告、补救计划、对直接负责人的处理方案；在30日内采取再保险、业务转让、向股东紧急扩股增资或中国人民银行认可的其它方式予以补足。
（三）不足差额大于20％，小于40％者，中国人民银行可决定采取以下措施：
1、限期整顿；
2、停止部分业务；
3、停业；
4、其他方式。
（四）不足差额大于40％时，公司应依法向人民法院申请宣告破产。

第八章 保险经营行为管理
第五十三条 保险公司开展经营活动应坚持公平、公正、合理、竞争的原则。
第五十四条 保险公司不得委托未经中国人民银行批准的保险代理人为其展业，也不得接受未经中国人民银行批准的保险经纪人介绍的保险业务。
第五十五条 保险公司及其职员不得向投保人、被保险人、受益人提供保险合同规定以外的保险费回扣或其他利益。
第五十六条 保险公司的宣传资料应当载有保险公司的名称。
第五十七条 保险公司各种宣传资料均不得披露公司利润或分红的预测。
第五十八条 保险人员不得在未经中国人民银行批准的区域展业。
第五十九条 保险公司收到被保险人或受益人的赔偿或给付保险金的请求后，应当及时作出核定。对属于保险责任的，在与被保险人或受益人达成有关赔偿或给付保险金的协议后10日内，履行赔偿或给付保险金的义务。保险合同对赔偿或给付保险金期限有规定者，依照合同规定办理。保险人未按本款规定执行者，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或受益人因此受到的经济损失。
第六十条 保险公司收到被保险人或受益人的赔偿或给付保险金的请求和有关证明、资料之日起60日内，对其赔偿或者给付保险金的数额不能确定的，应当根据已有证明和资料可以确定的最低数额先予支付；保险人最终确定赔偿或者给付保险金额后，应当支付相应的差额。
保险公司故意不确定或不支付赔偿或给付保险金最低金额者，应赔偿被保险人或受益人由此造成的经济损失。
第六十一条 保险公司不得以再保险公司未支付再保险赔款为由拒绝履行其赔偿或给付保险金的义务，也不得以投保人未支付保险费为由拒绝向再保险公司支付再保险费。
再保险人不得以投保人、被保险人或受益人未履行义务为理由拒绝支付再保险赔款。
第六十二条 除人寿保险外，保险公司应将其承保的每笔保险业务的20％向中国人民银行授权的保险公司（以下简称被授权公司）办理分保。
第六十三条 保险公司、外资保险公司分公司与被授权公司应于每年12月15日以前，就下一年度法定分保业务的分保办法达成协议。
第六十四条 保险公司需要办理再保险分出业务的，应优先向中华人民共和国境内的保险公司办理，但在中华人民共和国境内的保险公司不接受或国外保险公司分保条件明显优惠的条件下，可向境外保险公司办理。
在同等条件下，再保险公司应优先接受境内保险公司的分出业务；再保险公司接受的再保险业务需要办理转分保时，应优先向境内的保险公司办理。

第九章 监督管理
第六十五条 中国人民银行对保险机构实行日常和年度检查制度。
对在全国范围内开办业务的保险公司的检查，由中国人民银行总行负责；对在区域内开办业务的保险公司的检查，由公司注册地的中国人民银行分行负责；各保险公司的分支机构的检查，由辖区内中国人民银行的分支机构负责。
第六十六条 保险机构年检及日常检查内容包括：
（一）机构设立或变更事项的审批手续是否完备；
（二）申报材料的内容与实际情况是否相符；
（三）资本金、营运资金、公积金、各项准备金是否真实、充足；
（四）是否超范围或跨区域开办业务；
（五）是否按规定执行保险条款和保险费率；
（六）机构负责人的任用或变更手续是否完备；
（七）业务经营和财务情况是否良好，报表是否齐全、真实；
（八）营业场所和安全设施是否符合要求；
（九）中国人民银行认为需要检查的事项。
第六十七条 保险机构年检时间为每年的第一季度。保险机构应在接到年检通知书后15日内，向中国人民银行及其分支机构报送下列材料：
（一）年检报告书；
（二）资产负债表和损益表；
（三）年度决算报告；
（四）《保险机构法人许可证》或《经营保险业务许可证》副本；
（五）中国人民银行要求申报的其他资料。
第六十八条 年检合格的，由中国人民银行在其许可证副本上加盖公章；不合格的，责令其限期改正。
第六十九条 保险公司在分摊开办费、弥补公司亏损、提取公积金、公益金后，方可分配税后利润。
第七十条 保险公司应按规定及时向中国人民银行报送营业报告、精算报告、财务会计报告和有关报表。
第七十一条 保险公司的会计、统计报表应当完整、真实、及时、准确。
第七十二条 保险公司的营业报告、财务会计报告和有关报表应当有公司法人或总经理和中国人民银行认可的注册会计师签名。寿险公司的精算报告应有中国人民银行认可的精算人员的签章。保险分支机构的报告和报表应有上级公司授权的机构负责人签名和公司签章。

第十章 罚 则
第七十三条 违反本规定，擅自设立保险机构或者非法经营保险业务或类似保险业务的，依法追究刑事责任，并由中国人民银行予以取缔；情节轻微，不构成犯罪的，由中国人民银行及其分支机构没收非法所得，处以10万元以上，50万元以下的罚款。情节严重的，移交司法机关处理。
第七十四条 违反本规定第十八条的，限其30日内改正，并处1万元以上，10万元以下的罚款。逾期未改正者，给予通报批评，并对机构主要负责人和直接责任人处以1000元以上，1万元以下的罚款。
第七十五条 有下列行为之一者，限30日内改正，并处以10万元以上，50万元以下的罚款；逾期未改正者，给予通报批评，并对机构主要负责人及直接责任人处以1000元以上，2万元以下的罚款：
（一）提供虚假的报告、报表、文件和资料者；
（二）拒绝或者妨碍依法检查监督的。
第七十六条 超额承保者，限30日内通过分出业务、转让业务或增资扩股的方式调整业务规模，并处以5万元以上，30万元以下的罚款。
第七十七条 违反本规定，有下列行为之一者，限于30日内改正；逾期未改正者，处以通报批评，并处1万元以上，10万元以下的罚款：
（一）未按规定报送有关报告、报表、文件和资料者；
（二）未按规定将拟定的险种的保险条款和保险费率报送备案者。
第七十八条 未按中国人民银行制订的基本保险条款和保险费率开展业务的，限30日内改正，并处10万元以上，50万元以下的罚款；逾期未改正者，给予通报批评，并停止承保新业务，撤换主要负责人或吊销保险业务许可证。
第七十九条 保险机构接受未经中国人民银行批准的中介机构介绍的保险业务并支付报酬的，给予通报批评，并处其所支付报酬金额1至5倍的罚款。
第八十条 保险机构向投保人或被保险人支付保险费回扣的，除责令收回回扣，处以回扣金额等额的罚款外，并给予通报批评。
第八十一条 擅自在经营区域外开展保险业务，保险费收入低于1000万元者，限30日内退还保险费或向其他保险公司无偿转让保险业务，并处以10万元以上，50万元以下的罚款；超过1000万元者，除限其30日内退还保险费或向其他保险公司无偿转让保险业务外，给予通报批评，并处50万元以上，100万元以下的罚款。逾期未纠正者，加处停止承保新业务、责令撤换机构负责人或吊销保险业务许可证的处罚。在未退保险费之前发生保险事故的，仍由该保险公司承担赔偿或给付责任。
第八十二条 保险人员利用职务之便，故意编造未曾发生的保险事故，进行虚假理赔，骗取保险金被依法追究刑事责任者，终身不得再从事保险工作、保险代理工作或保险经纪工作。
第八十三条 未按本规定批准设立或以欺骗手段获得设立的保险机构设立原始无效，由中国人民银行没收其非法所得，并予通报批评，处以5万元以上50万元以下的罚款。构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。其已开展的保险业务应于60日内移交当地其他保险机构。
第八十四条 违反本规定有下列行为之一者，限60日内改正，并处以5万元以上，30万元以下的罚款；情节严重的，停止承保新业务或吊销保险业务许可证。
（一）未按规定提存保证金或未经批准动用保证金者；
（二）未按规定提存或结转未到期责任准备金或未决赔款准备金者；
（三）未按规定提存公积金者；
（四）违反规定运用保险资金者；
（五）未经批准分立或合并者；
（六）未按规定下拨营运资金或擅自上调营运资金。
第八十五条 违反《保险法》规定，承保无民事行为能力人以死亡为给付保险金条件的保险业务的，限于发现之日起30日内退还已收保险费，并处5万元以上，30万元以下的罚款。
第八十六条 保险公司代表处经营保险业务或保险代理业务、保险经纪业务的，没收非法所得，并处以通报批评和1万元以上，5万元以下的罚款；情节严重的，加处责令撤换代表处负责人、撤销代表处的处罚。
第八十七条 本规定第七十四条至第八十八条以外的其他违规行为由中国人民银行根据情节轻重，分别处以通报批评、罚款、责令撤换机构负责人、停业整顿或吊销经营保险业务许可证的处罚。
以上处罚可以并处。

第十一章 附 则
第八十八条 除法律、行政法规或中国人民银行另有规定外，外资保险公司分公司、中外合资保险公司适用本规定。
第八十九条 本规定由中国人民银行解释，修改亦同。
第九十条 本规定自发布之日起执行。

附：主要险种名单
一、财产保险类
财产保险基本险
财产保险综合险
建筑工程一切险
安装工程一切险
机器损坏保险
船舶建造保险
涉外财产保险
涉外财产一切险
二、运输工具保险类
机动车辆保险
拖拉机保险
船舶保险
渔船保险
飞机保险
汽车保险
沿海、内河船舶保险
三、货物运输保险类
国内货物运输保险
海洋货物运输保险
陆上货物运输保险
集装箱保险
邮包保险
四、责任保险类
第三者责任保险
公众责任保险
雇主责任保险
产品责任保险
信用卡保险
五、保证保险类
投资保险
保障与赔款保险
雇主忠诚担保保险
六、人寿保险类
简易人身保险
福寿安康保险
团体人身保险
团体人寿保险
子女教育婚嫁保险
独生子女两全保险
七、伤害保险类
人身意外伤害保险
团体人身意外伤害保险
八、年金保险类
个人养老金保险
集体养老金保险
九、健康保险类
疾病医疗保险




对一起联合探矿纠纷案例的法律评析

蔡英杰


关键词：联合探矿 合作勘查 探矿权 权益比例 纠纷 清算 股东责任


【案情介绍】2006年8月3日，A公司同B勘探院签订了《联合探矿协议》，约定合作山东省某铁矿普查项目：由A公司负责提供勘探资金，B勘探院提供勘查许可证，勘探费用以外的费用由双方协商处理。根据双方签订的上述《联合探矿协议》，A公司和B勘探院应于该协议签订之日起15日内共同将该协议报当地国土资源管理部门备案。同时，双方约定：自本协议签订之日起，B勘探院所持有的探矿权即归双方所有，对该探矿权权益甲方享有30%，乙方享有70%，该享有比例的权利不受时间及其他任何条件限制，且每年由双方向国土资源管理部门申报年度探矿权工作量。此外，双方进一步约定，即便勘查项目结束后该探矿权未产生任何溢价，或无开发或转让价值，双方仍按此比例共同拥有本探矿权。任何一方违反本协议的任何条款，均构成违约，须向对方支付违约金人民币10万元并相应赔偿损失。



　　2006年8月20日，A公司同B勘探院又签订了一份《铁矿地质勘查项目合同书》（“项目合同书”），由A公司委托B勘探院承担上述铁矿普查项目的具体勘查工作。根据该项目合同书，A公司按工程进度向B勘探院支付相应的工程款，勘查预算为350万元，乙方必须保证项目经费的合理使用。双方约定：A公司资金到位后，B勘探院立即组织施工，并应于施工开始之日起1年内向A公司交付全部勘查成果。在本项目合同书履行期间，B勘探院承担的主要工作为：编制地址勘查设计方案；组织施工，施工以地质勘查设计方案为准，施工过程中可视实际情况予以调整，并经甲方书面认可；提交勘查成果及地质归档资料。双方进一步约定：如果B勘探院未按时提交成果，每延迟一个月，B勘探院应向A公司支付项目总金额2%的违约金。



　　在上述《联合探矿协议》及《项目合同书》签订之后，A公司分期共向B勘探院支付了150多万各种费用，并留有B勘探院出具的收据。截至到2007年8月，B勘探院仅仅打了三个钻孔，并未向A公司提交任何资质勘查资料。相反，在这期间内，A公司自己投资200多万在矿区建设了工人宿舍，架设的高压电线路、配电室、井架、蓄水池，并租赁了当地村民的土地，进行了大量的土方施工平整场地。此外，在2007年9月，B勘探院在没妥善解决好同A公司之间合同的前提下，又和C公司合作进行该矿区金矿的合作勘探，进行了探矿工作。截至到2009年11月，B勘探院和C公司至少已经打了四五十个钻孔。此外，双方并未就上述合同和或协议到当地国土资源管理部门进行备案登记。



　　此后，A公司一直和B勘探院进行努力协商沟通，要求双方继续合作，但是B勘探院一直没有予以明确回复。不过，A公司并未就此事提起过仲裁或诉讼。2009年5月，在未妥善处理好与B勘探院之间合同纠纷的前提下，A公司股东因A公司经营不善而将其注销。



　　2009年12月，A公司股东已经向当地法院提起诉讼，要求B勘探院继续履行合同，否则应当赔偿A公司股东已经投入的资金损失，并支付违约金。


【律师评析】本案是一起典型的联合探矿纠纷。案情本身并不十分复杂，但是涉及到的法律问题非常多，下面笔者就本案涉及的以下几个主要法律问题进行简要分析：

一、联合探矿或合作勘查合同效力的认定

　　根据《矿业权出让转让管理暂行规定》（《暂行规定》），探矿权人可以同他人合作勘查，合作勘查是指矿业权人引进他人资金、技术、管理等，通过签订合作合同约定权利义务，共同勘查矿产资源的行为。合作但是不成立公司来勘查矿产资源的，在签定合作合同后，应当将该合同向国土资源部门备案。显然，本案当事人就属于合作勘查但不成立法人公司的情形，因此根据法律规定，需要将联合探矿协议进行备案。不过，上述《暂行规定》及相关法律对未进行备案的合作勘查合同是否有效，没有明确的规定。根据最高人民法院关于《合同法》的司法解释，如果法律、行政法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续，并不影响合同效力。然而，目前已经有很多地方国土资源部门明确表示对这种未备案的合同不予认可，不保护双方约定的权益（例如吉林，西藏）。在山东省，省国土资源厅于2008年曾下发文件要求合作勘查合同备案，逾期不备案的会给予处罚，但是没有明确未经备案的合同是否发生法律效力。由此可见，即便本案中的联合探矿协议或合作勘查协议没有进行备案登记，也不是理所当然地没有效力。当然在实践中，有可能不被当地国土资源管理部门认可，进而无法得到仲裁机构或当地法院支持。

　　不过，在本案中，即便法律法规没有要求合作勘探合同强制备案生效，但是合同双方却在《联合探矿协议》中约定了该协议备案生效和签字盖章生效两个条款。笔者认为，根据这两条款的先后顺序，依据目的解释和整体解释，应该可以看出双方的原本意思更像是：备案仅是为了满足法律要求以及增加合同的公信力，而合同本身应该自双方签字盖章生效。还有就是尽管双方有上述约定，但是双方在签订合同之后。已经履行合同，说明双方已经追认了合同的效力。当然，实践中依然存在被法院认定为该合同无效的可能性。

　　根据法律规定，合同被认定为有效和无效主要区别在于：如果认定为有效，A公司或其股东能够要求B勘探院继续履行合同，相应的违约金以及赔偿责任都有可能得到支持；如果合同被认定为无效，则A公司不能要求B勘探院继续履行合同，也无法主张违约金及赔偿责任，而只能要求返还相应的投资，如果法院或仲裁机构认定A公司也存在过错的话，A公司可能无法索回其全部投资。如果有充分证据的话，也可以要求B勘探院承担缔约过失责任。

二、争议解决方式

　　联合探矿协议没有约定争议的解决方式，原则上既可以通过法院起诉，又可以通过仲裁解决。然而，问题在于项目合同书约定要求纠纷解决方式是仲裁而不是诉讼，但是双方对于仲裁地并没有明确的约定，只是约定仲裁地为当地市级仲裁委员会。根据山东省高级人民法院的规定，如果只约定某地仲裁庭仲裁而当地只有一个仲裁庭的，是可以得到认可的。事实上，本案A公司和B勘探院所在地仅有一个仲裁委，因此，双方的争议应当是可以通过仲裁委的仲裁来解决的。

三、探矿权转让问题

　　根据双方签订的联合探矿协议，在协议签订之日，登记在B勘探院项下的探矿权就归A公司和B勘探院双方共同所有。尽管有上述约定，但是依照现行法律规定，这种情形应当属于探矿权变更或者转让，因此，需要经过国土资源部门的审批并且变更勘察许可证才能正式生效。此外，探矿权转让还应当满足法律规定的条件。事实上，A公司和B勘探院并没有到国土资源管理部门做过勘查许可证的变更审批登记。因此，双方关于探矿权归属的约定应该并不生效，探矿权仍属于B勘探院。但是双方关于探矿权权益的约定是否有效，目前国家及山东省并没有明确的规定。笔者认为，探矿权是一种用益物权，未经变更登记的话，权属本身不发生变化，但是这并不影响探矿权人将探矿权项下的探矿权益分配给他人。因此，双方关于探矿权益的约定应当是有效的。

　　实践中，有的地方国土资源部门要求：在联合探矿项目中，如果探矿权人的探矿权益低于50%，就必须办理探矿权转让手续。

四、注销后的公司如何保护注销之前的债权？

　　根据法律规定，公司注销应当由股东组成清算组进行清算，报告债权债务情况。但是法律没有明确规定未报告的债权如何处理的问题。从法理的角度分析，公司的所有财产是在股东出资基础上形成的。股东将自己的财产以投资方式转移给公司后，便取得公司的股权而丧失了对该投资财产的所有权，而公司在取得股东所交付财产的所有权后就形成公司法人财产权。公司与其股东在法律上虽然是两个相互独立的民事主体，但因存在投资关系，股东对公司经营成果享有收益权利，并对公司解散负有清算责任。在公司注销登记后对尚未处理的债权，公司股东根据民法权利承继原则，股东可以成为权利主体。虽然公司注销后，其法人人格已经消灭，但公司的债权不因其主体的消灭而灭失。公司的原股东仍可以一般债权人的身份主张其权利。